中国的货币投机行为是否违法？发币融资、持币、分红、推广奖励@小Salawyer

原创 | 币圈线上销售买卖比特币在中国犯法，是否存在法律风险？！

随着去年某基金市场的线下会议被砸，以及疫情的到来，虚拟货币线上销售的场景越来越普遍。泛化代币 ICO 发行融资涉嫌违法犯罪已是司空见惯。姐妹团队希望通过本文对代币发行融资的几种常见操作模式进行刑事法律分析，以供读者参考和警惕。

虚拟货币发行融资的特征

根据 2017 年 9 月 4 日发布的《关于防范代币发行和融资风险的公告》，飒姐团队总结出三个相关内容：

我国代币发行融资本质上是一种未经批准的非法公开融资行为，涉嫌各种犯罪；我国不承认虚拟货币的货币属性和法定货币地位，虚拟货币不能作为货币在市场上流通；交易平台不得从事法定货币和虚拟货币的兑换。

具体在本案中，飒姐团队认为，虚拟货币“持有分红”、“推广奖励”的商业模式是非法公开融资的手段之一，涉嫌刑事犯罪。此外，设立自己的交易平台买卖比特币在中国犯法，向国内公众提供代币和法币兑换渠道的机构的运作，也是我国刑法所不能容​​忍的。我们稍后会解释这一点。

“持币分红”的刑法风险

虚拟货币运营商经常采用的“持币分红”模式，其实质是将虚拟货币视为《公司法》意义上的股权，定期给“股东”分红。

但公司股东的权益受到《公司法》、《合伙企业法》等诸多商法及相关司法解释的保护和限制，持有虚拟货币的自然人无法得到法律的充分保护，导致在较高的风险。

再者，由于虚拟货币是在交易所发行的，其公开性但缺乏监管会违反市场经济秩序，侵犯合法权益。从客观犯罪构成来看，该经营者涉嫌构成刑法第一百七十九条规定的擅自发行股票、公司、企业债券罪。

当然，虚拟货币不是股票或债券。刑法能否做出如此扩大的解释，还有待论证。这也是类似案件中重要的犯罪思想。

“晋升奖励”的刑法风险

“推广奖励”是本案代币发行融资的运作模式之一。运营商根据成功购买代币的人数向发起人支付一定数量的虚拟货币。飒姐的团队认为，这种运作模式很容易构成组织领导传销罪，而这一罪名是该案线下会议在网上查处的原因。

《刑法》第224条之一规定：“组织和领导以销售商品、提供服务等经营活动为名，要求参与者通过缴费或者购买商品、服务等方式取得会员资格，并遵循一定的规定。组织层级，直接或者间接以开发人员数量作为报酬或者返利的依据，引诱或者胁迫参与者继续开发他人参与诈骗他人的传销活动，扰乱经济社会秩序的，处五年以下有期徒刑或者拘役，处五年以下有期徒刑或者拘役；并处罚金；情节严重的处五年以上有期徒刑，并处罚金。”

结合《关于办理组织领导传销活动刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条的规定，可以看出，如果涉及传销活动的人数在30人以上，且级别在第三级，该组织的领导人可能构成犯罪。

代币发行和融资涉及人员众多，层次复杂。一旦采用“促销奖励”模式，极有可能满足组织、领导传销罪的客观犯罪构成。

至于给予虚拟货币是否是一种利益和奖励，飒姐的团队认为这并不能成为有效的辩护。根据《关于防范比特币风险的通知》，我国对虚拟货币的定性通常是一种特定的虚拟商品，是一种合法的财产。本次回扣或报酬的标的不超出法律规定的范围。

建立自己的交易平台的刑法风险

为了达到虚拟货币发行的融资效果，运营商通常会在交易平台上开通法币与虚拟货币交易或变相交易的渠道。

一旦这些渠道向中国公民开放，经营者将符合刑法第225条第三种情形“非法从事资金支付结算业务”的客观行为，从而涉嫌非法经营罪。 .

那么，在别人开设的交易平台上发行，是否没有刑法风险呢？恐怕并非如此，发行人仍有可能构成非法经营罪的教唆和帮凶。

写在最后

代币发行融资是币圈常见的运营方式，伴随疫情而来的线上销售模式再次成为热门话题。但从2017年开始，这种做法在我国受到负面评价，根据其行为模式，存在诸多刑事法律风险。在开篇提到的案件中，对肇事者认为合规的网下当事人进行了查处，印证了这一点。基于目前的情况，熟悉法律红线成为金融创新的前提。